所有虚拟货币交易都是犯罪吗？开交易所就一定构成非法经营罪吗？

文/曾杰律师，金融犯罪辩护律师，广强律师事务所高级合伙人，非法集资案件辩护与研究中心主任（未经曾杰律师本人许可，请勿转载）

1. 为什么最新的10部门虚拟货币通知不仅在第二条中将与虚拟货币相关的交易和其他商业活动定性为非法金融活动，而且在第四条中提醒投资者交易风险？是不是自相矛盾？不。

9月24日，十部发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》第二条规定，与虚拟货币相关的经营活动属于非法金融活动。这些业务活动包括法币交易、货币交易、作为中央交易对手买卖硬币、为交易提供信息中介和定价服务、代币发行融资、虚拟货币衍生品交易等。这些经营活动基本涵盖货币发行、交易、衍生品投资等，这是否意味着所有的虚拟货币投资或交易活动都将被认定为非法金融活动？

如果这种观点成立，那么十部通知的第四条将与第二条的内容发生冲突。新通知的第四条是对参与虚拟货币投资的风险提示。其中提到，任何主体违反公序良俗投资虚拟货币及相关衍生品的，相关民事法律行为无效，由此造成的损失由其承担。该规定的意义在于对相关投资风险进行警示，但在不违反公序良俗的前提下，即相关投资活动的民事法律行为有效。

但有观点认为，如果按照第二条的规定，一切货币交易和法币交易都是非法的金融活动，在这种非法性的前提下，所谓的投资行为也应该包括在这种货币交易中。 . 或者在法币交易中，也是一种非法的金融活动。这些行为既然是违法的，自然应该是无效的虚拟货币交易被骗能立案吗，不符合公序良俗，是不可观察的。因此，有观点认为，这两条规定在内容上不一致。

笔者认为，这两篇文章之间不存在矛盾。上述观点的错误在于没有明确区分第二条和第四条内容所针对的主体或行为模式。

仔细阅读新通知原文及央行相关负责人的问答。第二条针对与虚拟货币相关的商业活动。所谓经营活动，是指个人或机构以营利为目的的专业工作或商业活动。这种业务工作一般都是以此为基础，针对未指定的对象进行有计划的、持续的、业务操作的。对应的概念是偶发性交易活动或其他偶发性活动，是偶发的、业余的、无计划的、低频的，类似于股市中散户投资者和机构投资者的区别。散户投资者一般将分散的时间和金钱用于个人投资活动，而私人和公共投资者将其用作专门的盈利商业活动的商业活动；散户投资者无需持有相关营业执照，而机构投资者一般需要相关营业执照。

关于这个问题，相比2017年七部委94号公告《关于防范代币发行融资风险的公告》，其对非法金融活动的概念仅限于代币发行融资活动。但2021年十部门924新通知将非法金融活动的概念扩大到几乎所有与虚拟货币相关的发行和交易活动。未来可能会进一步包括去中心化金融的智能合约，比如相关的借贷。，质押，存储和其他活动。

2. 虚拟货币交易所违规经营的定性路径基本明朗

期货合约业务是一条明显的刑事定罪红线，触碰必将受到处罚。

此前94条规定，所有虚拟货币交易平台不得从事法币与代币“虚拟货币”的兑换业务；不得作为中央对手方买卖代币或“虚拟货币”；不得以代币或“虚拟货币”提供定价、信息中介等服务。但相关刑法法规并未明确相关犯罪，但在发行代币融资中，所提及的涉嫌犯罪为非法销售代币票、非法发行证券、非法集资、金融诈骗、传销等。

在最新的924新通知中，在涉嫌非法金融活动的罪名清单中增加了一项截然不同的罪名，即非法经营期货业务。根据刑法规定，非法经营期货业务，扰乱市场秩序，情节严重的，构成非法经营罪。这里的“情节严重”，数额标准不高，犯罪数额达到30万就可以立案。

在新的924通知中，94规定中列出的法律依据还增加了《期货交易管理规定》。这是因为，目前大量的虚拟货币交易所不仅会提供货币交易等信息中介服务，还会为数字货币投资提供保证金投资合约投资业务，衍生品还将包括保证金等相关金融服务。融资和证券借贷。这些业务一旦涉及以期货合约或期权合约作为公开集中交易或其他方式交易的标的，就可能被定性为从事未经批准的期货业务。如果金额超过30万，则涉嫌违法。商业犯罪。

3.非法经营罪的另一条路径：擅自开设金融业务交易所

现实中还有一种交易所只提供场外交易服务，不提供任何其他合约或其他区块链金融服务。会不会涉嫌非法经营？

目前，答案并不那么乐观。

在本次新通知中，关注的法律法规还包括《国务院关于清理整顿各类地方交易场所切实防范金融风险的决定》和《国务院办公厅关于金融风险的实施意见》。清理整顿各类交易场所”。

其中，《国务院关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》明确规定“从事保险、信贷、黄金等金融产品交易的交易场所，必须经批准设立。国务院有关财政管理部门。” 如果所提供的数字货币交易服务是针对中国境内客户的，属于非法金融服务活动，应当经有关金融管理部门批准。一经不予批准，即违反国务院决定，属于违法国家规定。如果达到扰乱市场秩序的程度，

当然，根据现行最高法对非法经营罪的有关批复，要求对没有明确司法解释认定为非法经营罪的案件，应当逐级上报最高人民法院。层。从目前的政策环境和监管情况来看虚拟货币交易被骗能立案吗，最高人民法院是如何应对的，相信读者心中会有相应的应对措施。

另外，不排除新的924通知之后，最高人民法院、最高人民检察院等部门会针对虚拟货币刑事案件专门出台新的司法解释或司法意见，我们拭目以待。

4. 投资数字货币交易风险自负，但如果遇到犯罪，仍然可以报警。

新通知第四条规定，“参与虚拟货币投资交易活动存在法律风险。任何法人、非法人组织或自然人投资虚拟货币及相关衍生品，违反公序良俗的，有关民事法律行为涉嫌扰乱金融秩序、危害金融安全的，由有关部门依法查处。”

对于文中提到的自责，很多人会误会，即使遭遇诈骗和财产损失，警方也不会在意。然而，这种理解是错误的。在这种情况下，如果投资者遇到诈骗、非法集资等犯罪行为，报警仍然是最有效的解决办法。投资者的个人损失，经追回和追回的，不得弥补，投资者不得对监管部门或办案单位追究此类损失的责任。这种监管类似于非法集资案件中的集资参与者，也需要自己承担损失。届时，警方仍将履行追回赃物、追回损失的职责，法院的终审判决也将考虑到这一问题，要求相关被告人进行退款。掠夺税。